在赌场中贩卖香烟所获收益应否计入抽头渔利金额?

发布时间:2018-12-21 14:11:15

 

  

当事人信息

公诉机关淮安市清江浦区人民检察院。

被告人邵某,男,1976年10月10日出生于淮安市清江浦区,汉族,初中文化,无业,住淮安市清江浦区。曾因赌博,分别于2008年7月8日被原淮安市公安局清浦分局行政拘留十日并处罚款三千元、于2009年12月10日被原淮安市公安局清浦分局罚款人民币二百元、于2013年7月9日被原淮安市公安局清河分局闸北派出所罚款人民币二百元。2016年12月1日因涉嫌犯赌博罪被取保候审。

被告人韩某某,男,1976年7月7日出生于淮安市清江浦区,汉族,初中文化,无业,住淮安市清江浦区。2009年5月19日因赌博被原淮安市公安局清浦分局罚款人民币五百元;2009年8月6日因犯非法拘禁罪被原淮安市清河区人民法院判处管制六个月。2016年12月1日因涉嫌犯赌博罪被取保候审。

被告人吴某,男,1973年9月21日出生于淮安市清江浦区,汉族,中专文化,无业,住淮安市清江浦区。2010年9月17日因赌博被原淮安市公安局清河分局罚款人民币五百元。2016年12月6日因涉嫌犯赌博罪被取保候审。

 

审理经过

淮安市清江浦区人民检察院以清检诉刑诉[2018]23号起诉书指控被告人邵某、韩某某、吴某犯开设赌场罪,于2018年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。淮安市清江浦区人民检察院指派检察员翟艳兰出庭支持公诉,被告人邵某、韩某某、吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。

 

一审请求情况

淮安市清江浦区人民检察院指控,2016年7月21日至2016年9月3日期间,被告人邵某、韩某某、吴某等人以营利为目的,在淮安市清江浦区人民南路翔龙浴室二楼合伙开设一无名棋牌室,以该场所提供他人“打麻将”、“团团转”等形式进行赌博活动,并从中抽头渔利累计达人民币101490元。案发后,被告人邵某、韩某某、吴某主动到公安机关投案,并如实供述自己的犯罪事实。

为证实上述指控的犯罪事实,公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、相关书证等证据。公诉机关认为,被告人邵某、韩某某、吴某以营利为目的,开设赌场供他人进行赌博活动,其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定,应当以开设赌场罪追究其刑事责任;被告人邵某、韩某某、吴某案发后主动投案,并如实供述自己的罪行,是自首,依法可以从轻处罚。据此,提请本院依法予以惩处。

被告人邵某、韩某某、吴某对被指控的犯罪事实不表异议。

 

本院查明

经审理查明,2016年7月21日至2016年9月3日期间,被告人邵某、韩某某、吴某等人以营利为目的,在淮安市清江浦区人民南路翔龙浴室二楼合伙开设一无名棋牌室,以该场所提供他人“打麻将”、“团团转”等形式进行赌博活动,并从中抽头渔利累计达人民币73312元。

案发后,被告人邵某、韩某某、吴某主动到公安机关投案,并如实供述自己的犯罪事实;并积极退缴全部违法所得。

上述事实,被告人邵某、韩某某、吴某在庭审中亦不表异议,且得到公诉人当庭宣读、出示的证人杨某、王某、孙某、谢某、包将、石某、程某证言,账本、房屋租赁合同、现场照片、收据、行政处罚决定书、发破案经过等证据予以确认。

上述证据均经庭审质证,证据来源合法、有效,具有证明效力,本院予以确认。

 

本院认为

本院认为,被告人邵某、韩某某、吴某以营利为目的,开设赌场供他人进行赌博活动,其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立,本院予以支持。

关于公诉机关认定被告人邵某、韩某某、吴某开设赌场,抽头渔利101490元的事实,经查,被告人邵某、韩某某、吴某开设棋牌室营业收入为101490元,上述数额中包含了应参赌人员要求提供的香烟等收入,而香烟并不是属于开设赌场应当提供的服务,对于该部分收入认定为抽头渔利的金额,本院难以支持。

被告人邵某、韩某某、吴某共同实施故意犯罪,是共同犯罪。三被告人案发后主动投案,并如实供述自己的罪行,是自首,依法可以从轻处罚;其三人积极退赃,可酌情从轻处罚。根据各被告人邵某、韩某某、吴某的认罪态度及悔罪表现,对其适用缓刑不至于危害社会,可以适用缓刑。

据此,根据各被告人在犯罪中所起的作用,依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定,判决如下:

 

裁判结果

一、被告人邵某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年六个月,并处罚金人民币一万元。(已缴纳)

(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算)。

二、被告人韩某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年六个月,并处罚金人民币一万元。(已缴纳)

(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算)。

三、被告人吴某犯开设赌场罪,判处有期徒刑十个月,缓刑一年,并处罚金人民币一万元。(已缴纳)

(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算)。

四、被告人邵某、韩某某、吴某退缴的违法所得予以没收,上缴国库。

服本判决,可在接到本判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应提交上诉状正本一份,副本二份。